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化妝品企業(yè)委外加工涉及的主要法律風(fēng)險(xiǎn)及其對(duì)IPO的影響(廣州企業(yè)法律顧問詳解)

　　隨著佰仕杰廣州企業(yè)法律顧問團(tuán)隊(duì)對(duì)化妝品行業(yè)多年的企業(yè)法律顧問經(jīng)驗(yàn)和化妝品發(fā)展態(tài)勢(shì)的深入研究。廣州企業(yè)法律顧問全面看到化妝品行業(yè)的發(fā)展趨勢(shì)，并且認(rèn)為在行業(yè)標(biāo)桿丸美生物及華熙生物等新的上市公司市值狂飆的背景下，化妝品企業(yè)的上市及并購(gòu)等資本運(yùn)作大戲。

　　我們圍繞化妝品企業(yè)上市中的主要法律問題進(jìn)行論述。主要是委外加工涉及的主要法律風(fēng)險(xiǎn)及其對(duì)IPO的影響。

　　一、委外加工是化妝品企業(yè)比較普遍的生產(chǎn)方式

　　化妝品企業(yè)，從生產(chǎn)方式來看，根據(jù)自身商業(yè)模式和產(chǎn)品的特點(diǎn)，一般通過自制生產(chǎn)、委托加工或兩者相互結(jié)合的模式進(jìn)行產(chǎn)品生產(chǎn)。在自主生產(chǎn)模式下，公司自行采購(gòu)原材料，通過自有工廠進(jìn)行生產(chǎn)和加工;所謂的“委外加工”指的是由委托方為受托方配備生產(chǎn)所需產(chǎn)品配方、原輔材料和外觀包裝材料，并派駐生產(chǎn)內(nèi)控團(tuán)隊(duì)指導(dǎo)監(jiān)督受托方按流程完成產(chǎn)品加工的生產(chǎn)方式。

　　目前不少大品牌化妝品企業(yè)將生產(chǎn)環(huán)節(jié)進(jìn)行外包，而自身則專注于產(chǎn)品研發(fā)、品牌運(yùn)營(yíng)和渠道管理等附加值較高的環(huán)節(jié)。在業(yè)務(wù)模式較為成熟的歐美和日韓化妝品市場(chǎng)中，委外加工占據(jù)著十分重要的地位，如寶潔、美寶蓮等知名品牌均采用部分委外加工的生產(chǎn)模式。

　　二、IPO審核中委外加工會(huì)有哪些備受關(guān)注的法律相關(guān)問題

　　(一)是否需要做風(fēng)險(xiǎn)披露

　　一般情況下，如果委外加工只是生產(chǎn)方式的一部分，且不是主要的，核心生產(chǎn)部分還是自主生產(chǎn)，則不會(huì)構(gòu)成IPO過程中的法律風(fēng)險(xiǎn)，不需要做風(fēng)險(xiǎn)提示。但如果主要的生產(chǎn)方式為委外生產(chǎn)，則是另外一個(gè)故事了。從已經(jīng)上市或正在申報(bào)IPO的化妝品企業(yè)的申報(bào)文件的研究中，這點(diǎn)得到了驗(yàn)證。

　　案例1：御家匯(300740)

　　“風(fēng)險(xiǎn)因素”章節(jié)披露：公司生產(chǎn)環(huán)節(jié)主要采用委托加工方式。雖然公司制定了嚴(yán)格的管理制度，并派駐專員進(jìn)駐主要委托加工廠商進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)指導(dǎo)和檢查，但依然面臨委托加工風(fēng)險(xiǎn)。若委托加工廠商出現(xiàn)產(chǎn)品質(zhì)量不符合要求、產(chǎn)能不足、勞動(dòng)爭(zhēng)議、財(cái)務(wù)困境、突發(fā)停產(chǎn)等風(fēng)險(xiǎn)情況時(shí)，公司又未能及時(shí)轉(zhuǎn)移相關(guān)產(chǎn)品的生產(chǎn)，將可能對(duì)公司產(chǎn)品質(zhì)量、貨期、經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)及品牌形象等產(chǎn)生不利影響。

　　案例2：毛戈平化妝品股份有限公司(上交所IPO申報(bào)企業(yè))

　　“風(fēng)險(xiǎn)因素”章節(jié)披露：目前公司并未建設(shè)自身的化妝品生產(chǎn)設(shè)施，產(chǎn)品的生產(chǎn)主要通過委外加工模式進(jìn)行，這對(duì)公司的產(chǎn)品質(zhì)量控制水平提出了嚴(yán)格要求，也導(dǎo)致了公司可能存在產(chǎn)品供應(yīng)不足的風(fēng)險(xiǎn)。一旦委外加工商或產(chǎn)品供應(yīng)商在生產(chǎn)環(huán)節(jié)出現(xiàn)事故、或產(chǎn)品質(zhì)量出現(xiàn)問題、或產(chǎn)品供應(yīng)不足、或產(chǎn)品供應(yīng)不及時(shí)，均會(huì)對(duì)公司的品牌形象以及當(dāng)期業(yè)績(jī)?cè)斐刹焕绊憽?/span>

　　案例3：上海相宜本草化妝品股份有限公司(終止上市申請(qǐng))

　　“風(fēng)險(xiǎn)因素”章節(jié)披露：報(bào)告期內(nèi)代工生產(chǎn)公司90%以上的產(chǎn)品。公司產(chǎn)品的產(chǎn)量、質(zhì)量、生產(chǎn)周期等一定程度上受限于代工廠的生產(chǎn)能力、加工工藝及管理水平等因素。近年來，受人工成本增加等因素影響，單位產(chǎn)品的委托加工費(fèi)有所增加，相應(yīng)增加了公司的生產(chǎn)成本。此外，如果代工廠的生產(chǎn)設(shè)施損壞或者與本公司簽署的代工合同提前終止，而公司未能即時(shí)有效地進(jìn)行補(bǔ)救，可能出現(xiàn)產(chǎn)品供應(yīng)遲延，對(duì)公司經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)和財(cái)務(wù)狀況將帶來較大的影響。

　　(二)委外生產(chǎn)的產(chǎn)品質(zhì)量如何控制

　　在化妝品企業(yè)的招股說明書或法律意見書中如涉及到委外生產(chǎn)問題時(shí)都會(huì)大費(fèi)筆墨來論述委外生產(chǎn)的方式如何確保產(chǎn)品質(zhì)量。

　　1、外協(xié)工廠當(dāng)然需要有合法合規(guī)的生產(chǎn)資質(zhì)

　　能進(jìn)行化妝品生產(chǎn)的工廠當(dāng)然是需要有《化妝品生產(chǎn)許可證》，一些特殊的生產(chǎn)，還需要有特殊的資質(zhì)。IPO的審核中，無論是自主生產(chǎn)還是委外生產(chǎn)，如果生產(chǎn)資質(zhì)上有瑕疵，那毫無疑問是實(shí)質(zhì)問題。大部分化妝品企業(yè)在其上市文件中，都會(huì)披露，委托生產(chǎn)商均已取得生產(chǎn)資質(zhì)及許可，其從事化妝品生產(chǎn)合法合規(guī)，同時(shí)發(fā)行人不存在因規(guī)避環(huán)保、無生產(chǎn)資質(zhì)等問題而委托他人生產(chǎn)的情形。

　　2、如何確保外協(xié)工廠生產(chǎn)的產(chǎn)品質(zhì)量

　　一般情況下，化妝品企業(yè)可以在外協(xié)工廠的準(zhǔn)入門檻，日常生產(chǎn)管理以及制度建設(shè)的維度進(jìn)行論述。丸美股份(603983)在其招股書中，對(duì)這塊有非常詳盡的描述，值得其他化妝品企業(yè)借鑒。

　　案例：丸美股份對(duì)外協(xié)工廠的質(zhì)量控制

　　第一，嚴(yán)格委外加工廠商的準(zhǔn)入。初次選擇合格委托加工廠商時(shí)，公司采購(gòu)供應(yīng)部首先確認(rèn)擬委托加工廠商的證照是否齊全、是否具有相應(yīng)的生產(chǎn)資質(zhì)及是否取得化妝品生產(chǎn)許可，然后根據(jù)《外協(xié)管理程序》，成立外協(xié)評(píng)估小組對(duì)擬委托加工廠商的各項(xiàng)能力進(jìn)行評(píng)估，填寫《外協(xié)加工廠評(píng)審表》，依據(jù)品質(zhì)能力、供應(yīng)能力、價(jià)格、管理等標(biāo)準(zhǔn)選擇合適的委托加工廠商。公司將選中的委外加工廠商的相關(guān)信息錄入系統(tǒng)，形成合格委外加工廠商名錄，以便開展后續(xù)的委外合作。

　　第二，加強(qiáng)委外加工廠商的日常質(zhì)量考核。在日常的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)過程中，公司對(duì)委外加工廠商日常來料進(jìn)行嚴(yán)格檢測(cè)，驗(yàn)收合格后方可入庫。同時(shí)，對(duì)于委外加工廠商進(jìn)行不定期的質(zhì)量抽查，對(duì)于來料未達(dá)標(biāo)或生產(chǎn)不符要求的委外加工廠商采取督促整改、減少供貨訂單以及停止委外合作等措施。

　　第三，內(nèi)部制度保障。公司制定了《外協(xié)廠管理辦法》《產(chǎn)品檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)》《物料批號(hào)編制管理規(guī)程》《委外加工產(chǎn)品的檢驗(yàn)報(bào)告填寫規(guī)范》《不合格品控制程序》、《包材倉(cāng)報(bào)廢流程》 等制度，對(duì)委托加工廠商的生產(chǎn)產(chǎn)品進(jìn)行質(zhì)量控制。

　　3、產(chǎn)品質(zhì)量問題責(zé)任

　　比較通常的解決方案為：經(jīng)過檢驗(yàn)并提供檢驗(yàn)報(bào)告，有確鑿證據(jù)證明外協(xié)生產(chǎn)商提供產(chǎn)品存在質(zhì)量問題的，外協(xié)生產(chǎn)商確認(rèn)后對(duì)相應(yīng)產(chǎn)品進(jìn)行調(diào)換。當(dāng)消費(fèi)者因產(chǎn)品質(zhì)量問題追究責(zé)任時(shí)，如屬于料體品質(zhì)，使用效果出現(xiàn)色差等問題的，公司將根據(jù)產(chǎn)品出廠記錄，與生產(chǎn)該產(chǎn)品的外協(xié)生產(chǎn)商和料體供應(yīng)商共同協(xié)作盡快究明原因、解決問題，明確質(zhì)量問題出現(xiàn)在哪個(gè)生產(chǎn)環(huán)節(jié)，通過協(xié)商的方式明確各自應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任和費(fèi)用分擔(dān)，在規(guī)定期限內(nèi)執(zhí)行。

　　(三)外協(xié)廠商與發(fā)行人是否有關(guān)聯(lián)關(guān)系

　　在IPO的審核中，關(guān)聯(lián)方及關(guān)聯(lián)交易從來都是備受關(guān)注的。如果重要的外協(xié)工廠為發(fā)行人的關(guān)聯(lián)方，則需要詳細(xì)說明關(guān)聯(lián)方的具體情況，關(guān)聯(lián)交易的必要性，關(guān)聯(lián)交易價(jià)格的公允性。作為中介機(jī)構(gòu)，如果存在這種關(guān)聯(lián)方，我們一般會(huì)建議減少或避免關(guān)聯(lián)交易。

　　案例：丸美股份與外協(xié)工廠不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系

　　根據(jù)發(fā)行人相關(guān)的《采購(gòu)管理制度》，委托生產(chǎn)商的定價(jià)依據(jù)為:在參考加工環(huán)節(jié)、加工工藝、產(chǎn)品規(guī)格、加工數(shù)量等多個(gè)因素的前提下，以加工工序的市場(chǎng)價(jià)格為基礎(chǔ)進(jìn)行報(bào)價(jià)確定。根據(jù)報(bào)告期內(nèi)各期多家外協(xié)廠不同工序及不同產(chǎn)品的報(bào)價(jià)及最終交易價(jià)格進(jìn)行比較，公司與外協(xié)廠最終交易價(jià)格與市場(chǎng)公開價(jià)格差異較小，交易價(jià)格合理且公允。

　　發(fā)行人的主要股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員、核心技術(shù)人員及其近親屬未持有發(fā)行人前述委外加工廠商的權(quán)益，或擔(dān)任董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員等職務(wù)，上述委外加工廠商與發(fā)行人無關(guān)聯(lián)關(guān)系，不存在其他利益安排。

　　(四)是否對(duì)委外工廠構(gòu)成重大依賴

　　這個(gè)問題本質(zhì)上，是對(duì)企業(yè)是否具有獨(dú)立性問題的拷問。就算不IPO，化妝品企業(yè)也要盡量避免這個(gè)問題的發(fā)生，生產(chǎn)環(huán)節(jié)對(duì)某一企業(yè)有依賴，對(duì)于企業(yè)的持續(xù)經(jīng)營(yíng)以及獨(dú)立經(jīng)營(yíng)能力，都是一個(gè)重大瑕疵。

　　案例：御家匯對(duì)外協(xié)工廠不存在重大依賴

　　發(fā)行人的委托加工廠商較多，單一供應(yīng)商采購(gòu)金額占公司采購(gòu)總額的比重未超過 20%，發(fā)行人不存在對(duì)單一供應(yīng)商重大依賴的情形。各委托加工廠商均獨(dú)立于發(fā)行人，與發(fā)行人不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系。發(fā)行人與委托加工商均系通過市場(chǎng)化談判協(xié)商達(dá)成交易，具備真實(shí)、合理的商業(yè)背景，符合實(shí)際情況，交易公允，未對(duì)發(fā)行人業(yè)務(wù)獨(dú)立性構(gòu)成重大影響。

　　(五)產(chǎn)品配方的保密如何保證

　　對(duì)于化妝品企業(yè)來說，產(chǎn)品配方有時(shí)候絕對(duì)是核心競(jìng)爭(zhēng)力。所以我們一般建議核心生產(chǎn)環(huán)節(jié)還是采取自主生產(chǎn)的方式，一些邊邊角角或者不核心的生產(chǎn)，可以交給外協(xié)工廠。否則產(chǎn)品配方的保密問題，確實(shí)會(huì)懸在頭上，難以解決。在實(shí)踐中，我們看到有些企業(yè)對(duì)于外協(xié)工廠，一般通過隱去原材料標(biāo)簽、僅提供原料配比方程的方式實(shí)現(xiàn)配方的保密。

　　案例：御家匯對(duì)產(chǎn)品配方保密存在的風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行披露

　　公司在委托加工過程中，需向委托加工廠商提供產(chǎn)品配方等資料，盡管公司對(duì)于配方成分進(jìn)行了加密處理，同時(shí)在雙方簽署的采購(gòu)合同中已就知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)和保密的相關(guān)內(nèi)容進(jìn)行了明確約定，但如果委托加工廠商違反采購(gòu)合同中關(guān)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)和保密的相關(guān)條款，將會(huì)導(dǎo)致產(chǎn)品配方泄密和知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛，進(jìn)而對(duì)公司品牌形象和經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)等產(chǎn)生不利影響。

　　針對(duì)以上風(fēng)險(xiǎn)，御家匯的主要措施包括：

　　第一，與委托加工商簽署的合同中就知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)和保密的相關(guān)內(nèi)容進(jìn)行了明確約定;同時(shí)，在委托加工生產(chǎn)過程中主要核心原料由發(fā)行人自主提供，使用內(nèi)部原料代碼表示某類原料，對(duì)產(chǎn)品配方進(jìn)行了加密處理，生產(chǎn)工藝處于保密狀態(tài);

　　第二，發(fā)行人制定了保密管理制度，實(shí)行全員保密教育和保密知識(shí)系統(tǒng)培訓(xùn)。公司的保密材料由專人保管，專門登記入冊(cè)，并定期清查，防止丟失和錯(cuò)漏，公司行政部門定期檢查保密場(chǎng)所的電器設(shè)備、防盜、消防器材的完好狀態(tài)，確保秘密檔案材料的安全;

　　第三，公司與全體員工簽訂了《勞動(dòng)合同》，并在勞動(dòng)合同中明確約定，員工應(yīng)當(dāng)對(duì)其崗位相關(guān)的所有文件信息及保密信息承擔(dān)最嚴(yán)格的保密義務(wù)，離職時(shí)應(yīng)將其掌握的所有屬于公司的信息資料交還給公司。

　　三、廣州企業(yè)法律顧問總結(jié)

　　從整個(gè)化妝品行業(yè)現(xiàn)狀來看，委外加工的生產(chǎn)模式在化妝品行業(yè)中較為普遍。本質(zhì)上來說，委外加工作為社會(huì)化大生產(chǎn)、大協(xié)作趨勢(shì)下的產(chǎn)物，是社會(huì)分工細(xì)化的結(jié)果，也是資源合理化的有效途徑之一。

　　因此，化妝品企業(yè)的生產(chǎn)方式中如果存在委外生產(chǎn)，首先不需要太惶恐，這不是一個(gè)很難解決或難以解釋的問題。其次，發(fā)行人需要在質(zhì)量控制、關(guān)聯(lián)方核查等環(huán)節(jié)中做出比較積極的回應(yīng)。

　廣州企業(yè)法律顧問團(tuán)隊(duì)是由本所擁有豐富企業(yè)法律顧問經(jīng)驗(yàn)的執(zhí)業(yè)律師組成，專注于化妝品企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防空和商業(yè)服務(wù)。我們部門成員大多畢業(yè)于國(guó)內(nèi)著名的法律學(xué)府，由行業(yè)資深企業(yè)法律顧問律師和中青年骨干律師構(gòu)成。其中，部分律師還擁有多元化的職業(yè)背景，具備多年行業(yè)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)等。我們尤其擅長(zhǎng)在勞動(dòng)人事、股權(quán)激勵(lì)和設(shè)計(jì)，合同草擬審核、債權(quán)債務(wù)管理、知識(shí)產(chǎn)權(quán)管理、股權(quán)投資融資、公司經(jīng)營(yíng)治理、專項(xiàng)法律顧問等企業(yè)法律日常事務(wù)，并提供覆蓋整個(gè)企業(yè)法律管理流程的優(yōu)質(zhì)法律服務(wù)。

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